依据2023年12月27日在池州市澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：自然资源和规划局四楼会议室举行的听证会所制作的听证笔录，根据《自然资源听证规定》第十七条的规定，作出本听证纪要。

一、听证会的基本情况

听证事项：池州市乐味农牧有限公司对澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：自然资源和规划局拟作出的行政处罚申请听证

主持人：汪燕平（澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：自然资源和规划局党组成员、办公室主任）

听证员：陈静芳（澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：自然资源和规划局政策法规科科长）

            章长亮(澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：自然资源和规划局矿业权管理科副科长)

记录员：张  丽（澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：自然资源和规划局政策法规科办事员）

听证会申请人：池州市乐味农牧有限公司

案件调查人：徐玲（区自然资源和规划局执法监察大队大队长）

                  张宗样（区自然资源和规划局执法监察大队工作人员）

二、听证事项的说明

依据《自然资源听证规定》第十九条规定及申请人的申请，澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：自然资源和规划局决定举行本次听证会。

三、听证会代表的意见陈述

（一）申请人池州市乐味农牧有限公司提出以下申辩意见：

1.本案应以池州市公安局贵池分局《起诉意见书》、澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：人民检察院《不起诉决定书》中认定的31449.14吨来认定非法采矿数量。

在贵池分局侦办案件的过程中，区自规局虽然提交池州市规划设计总院有限公司的《测算报告》，但结合安徽省324地质队的测算报告，比对分析后，贵池分局在移送审查时依据的仍是安徽省324地质队的测算报告，对池州市规划设计总院有限公司的《测算报告》并未采纳（《起诉意见书》第二页第2段“我单位在侦查过程中，经多方取证，现以查实数据移送审查起诉”和第4段“认定上述犯罪事实的证据如下：324地质队相关核算报告、池州市发改委价格认定书……”）

澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：人民检察院在审查起诉程序中，就本案超采石方量采纳的也是安徽省324地质队的测算报告。公安部门和检察院在结案文书中，均认定池州乐味公司项目外上山道路使用石方量为31449.14吨。

针对数个证据内容不同、各自证明力大小的问题，最高人民法院《澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：行政诉讼证据若干问题的规定》第六十三条规定：“（一）国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证”之规定，《起诉意见书》《不起诉决定书》作为国家机构的公文均认定的31449.14吨数据证明力远远大于区自规局单方委托的池州市规划设计总院有限公司的《测算报告》中的117463.9吨的数据。

2.区自规局单方委托的池州市规划设计总院有限公司出具的《测算报告》内容不客观真实，程序存在违法，不能作为认定案件事实的依据。

第一，整个过程中从未通知池州乐味公司到场，是否有现场测量数据不清楚，如果有现场测量的数据、图纸均没有当事人的签字或盖章。

第二，评估依据不可靠。该报告作出的重要依据是安徽友元勘测设计有限公司出具的《梅村乐味6PS养殖场“种养结合”基地建设项目勘测定界报告》，在未确定前述报告数据真实可靠的前提下，仅以另一家公司出具的报告为依据作出本案的测算报告，不具有客观性、真实性，也违反了评估原则。

根据最高人民法院《澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：行政诉讼证据若干问题的规定》第六十条“下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据：（二）被告在行政程序中非法剥夺公民、法人或者其他组织享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据。”和第六十二条“对于被告在行政程序中采纳的鉴定结论，有下列情形之一的人民法院不予采纳：（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论错误。”的规定，区自规局委托的上述报告既没有告知乐味公司，没有通知乐味公司到场，没有听取乐味公司的陈述申辩，相关数据没有乐味公司签字且以另一家公司出具的报告为依据作出本案的测算报告，不具有证据的合法性、真实性和关联性。

3.池州乐味公司在本案中未获取任何违法所得。

澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：违法所得的认定标准，最高人民法院《澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：适用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得没收程序若干问题的规定》第6条规定“通过实施犯罪直接或者间接产生、获得的任何财产，应当认定为刑事诉讼法规定的‘违法所得’。违法所得已经部分或者全部转变、转化为其他财产的，转变、转化后的财产应当视为前款规定的‘违法所得’。”综上，违法所得应满足下面两个条件之一：第一，通过实施犯罪直接或者间接产生、获得的任何财产；第二，违法所得已经部分或者全部转变、转化为其他财产的，转变、转化后的财产为违法所得。而根据公安侦查情况可知，池州乐味公司没有任何销售和获利，因此乐味公司没有直接或间接获得任何财产和利润。所开采的石头全部用于上山道路，但上山道路并不是池州乐味公司的私有物品和财产，道路属于公共通行区域，珍溪村数千村民均可以使用该上山道路，因此，不能认为上山道路是非法采矿转化后的财产，无法得出这种结论。

现有的资源类的法律和司法解释尚未明确规定“违法所得”的内涵和范围。但两高《澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：办理环境污染刑事案件使用法律若干问题的解释》第十九条第三款“本解释所称‘违法所得’是指实施刑法第二百二十九条之规定行为所得和可得的全部违法收入。”这个解释实际上也印证了上述观点，池州乐味公司在本案中没有所得和可得。因此，池州乐味未获得任何违法所得。

4.澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：本案适用法律的异议。

《矿产资源法实施细则》第四十二条“依照《矿产资源法》第三十九条、第四十条、第四十二条、第四十三条、第四十四条规定处以罚款的，分别按照下列规定执行：（一）未取得采矿许可证擅自采矿的，擅自进入国家规划矿区、对国家经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿的，擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种的，处以违法所得50%以下罚款。”这里实际上规定了5中不同严重程度的非法采矿行为，由轻到重分别是（1）无证擅自采矿；（2）无证擅自进入国家规划矿区采矿；（3）无证擅自进入有重要价值矿区采矿；（4）无证擅自进入他人矿区采矿；（5）无证擅自开采国家保护性特定矿种。其中第（1）种最轻的“无证擅自采矿”是本案中区自规局对乐味公司违法行为的定性。但需要说明的是，乐味公司主观上没有擅自采矿的故意，实施红线外的挖掘土石方（削顶降坡）行为主要是为了设施农用地（厂区内）的三通一平，次要目的是为了上山道路的加固。

根据原国土资源部《澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：开山凿石、采挖砂石土等矿产资源适用法律问题的复函》第二条“建设单位因工程施工而动用砂石土，但不将其投入流通领域以获取矿产品盈利为目的，或者就地采挖用于公益性建设的，可以不办理采矿权许可证”。之规定，乐味公司一方面没有销售砂石土获利，一方面是为了项目建设和公益性道路修建，所以不应受到行政处罚。退一步假设，即便应受行政处罚，根据5种不同严重程度的无证采矿行为来比较，乐味公司也属于最轻的一种，应按“违法所得的10%确定罚款金额”为宜，何况本案中乐味公司没有违法所得。

综上，我方认为，在池州市澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：人民检察院作出相对不起诉决定后，在乐味公司补交了案涉资源费、承担了生态环境修复赔偿金后且无任何违法所得的前提下，区自规局不应再对乐味公司作出罚款行政处罚。

（二）案件调查人员提出以下陈述：

接群众举报发现，我局于2021年10月27日对池州市乐味农牧有限公司非法采矿一案进行立案调查。经查，该公司未经批准，于2021年3月至9月擅自在澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：梅村镇珍溪村南山洞组，批准的设施农用地范围内、外开采建筑用石灰岩矿。2021年9月5日，我局委托池州市规划勘测设计总院有限公司（以下简称“市勘测院”）进行测绘并提交了《安徽省梅村镇梅村乐味养殖场“种养结合”基地建设项目核查报告》。经勘查，池州市乐味农牧有限公司在设施农用地用地红线内扣减填方后削方量为43301.10立方米，其中土层为8660.22立方米，石方为34640.88立方米(折合9.01万吨)；用地红线外削方量为6586.30立方米，其中土层为1317.26 立方米，石方为5269.04 立方米(折合1.37万吨)。

2021年11月3日，我局行文《澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：提供矿产品原矿市场价格的函》至澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：发展和改革委员会，委托对池州市乐味农牧有限公司非法开采的建筑石料用灰岩矿石进行价格认定。2022年3月31日，澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：发展和改革委员会出具《涉案建筑用灰岩原矿价格的认定结论书》，每吨单价认定为：玖元（?:9.00元/吨）

池州市乐味农牧有限公司非法开采矿石量为10.38万吨，矿石单价为9元/吨，非法开采矿产品价值达93.42万元。2021年12月9日，我局将该案件移交给池州市公安局贵池分局。因需要补充材料（矿产品询价材料）被退回。后我局补齐证据材料再次移交公安，2022年4月21日，池州市公安局贵池分局受理了该案件,4月24日进行了立案调查。

2022年6月，应当事人要求，池州市公安局贵池分局同意，当事人委托了安徽省地质矿产勘查局324地质队（以下简称“324地质队”）进行地质调查工作。经324地质队调查估算，且池州市公安局贵池分局侦查认定、区人民检察院审定：池州市乐味农牧有限公司在项目之外上山道路共使用石方量11867.6立方米，合31449.14吨。

2022年10月18日，池州市公安局贵池分局对该案侦查终结，向澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：人民检察院移送审查起诉。区人民检察院于2023年1月31日第一次退回公安机关补充侦查,公安机澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：2023年2月28日补查重报。

2023年5月10日，澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：人民检察院向我局出具《检察意见书》（贵检意〔2023〕16号）和《不起诉决定书》（贵检刑不诉〔2023〕109号）：2020年12月，池州市乐味农牧有限公司在梅村镇珍溪村、杨棚村养猪场项目现场开展施工建设。在施工过程中，金昌强作为池州市乐味农牧有限公司法定代表人，未经许可安排挖机对其项目区北侧山体进行开挖，开采的矿石用于项目之外上山道路的加固。经中介机构测算，项目之外上山道路共使用石方量31449.14吨，矿石价值283042.26元。

澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：人民检察院认为，金昌强实施了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款规定的行为，但犯罪情节轻微，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对金昌强不起诉。

根据《中华人民共和国矿产资源法》第三十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第三款之规定，建议我局对金昌强给予行政处罚。

2023年7月18日，我局对该起涉嫌非法采矿案进行立案调查。

2023年9月13日，我局组织专家对该案件采挖现场进行察看，并召开专家评审会议。根据专家评审要求，池州市规划勘测设计总院有限公司补充了相关地质工作，并按要求对报告进行了修改。

2023年11月16日，池州市规划勘测设计总院有限公司提交了《池州市澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：梅村乐味6PS繁殖场“种养结合”基地建设项目削坡量测算报告》和专家组《评审意见书》。该《报告》估算，池州市乐味农牧有限公司共开挖建筑石料用矿117463.90吨。

鉴于池州市乐味农牧有限公司已缴纳了生态损害赔偿64602元，减轻了违法行为危害后果。依照《中华人民共和国矿产资源法》第三十九条、《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第四十二条和《矿产资源开采登记管理办法》第十七条的规定，我局对该企业作出如下处罚：1.责令停止开采违法行为；2. 没收违法所得1057175.10元（117463.90吨×9元/吨）。并处以违法所得40%罚款即1057175.10元×40%=422870.04元，合计罚没款1480045.14元。

（三）双方证据质证情况

1.案件调查人员质证意见如下：

（1）申请人委托324地质队进行了测绘，测绘结果为池州市乐味农牧有限公司非法开采石方量为66810.74吨，其中31449.14吨用于红线外上山道路铺设使用，剩余的35361.6吨去向不明。但是此次测绘对已建成的地基中填入的资源量未计入测绘总量中。

（2）324地质队的测绘是由申请人委托，不是由公安机关委托，该测绘结果存疑。

（3） 我局委托市勘测院进行测绘（测绘结果为117463.90吨），且经过专家组评审认定，符合自然资源违法案件查处规程之规定。 

2.申请人质证意见如下：

（1）我方的《岩土工程勘测报告》中写明：厂房下的234米至246米均是土，但你方委托的测绘机构说上层是土，下方是石头。

（2）原厂房的地块是个盆地，地面到海拔水平线有3至4米，但你方认定厂房下方的量都是我方开采的，你方的测绘取值错误。

（3）我方将开挖石头用于厂区内场地平整和场外上山道路铺设，此举不属于非法开采行为。

（4）我方向你方提交了镇、村出具的相关证明，阐明了我方挖石修路的目的，同时也说明了该条道路的铺设也方便了周边村民出行。

（5）324地质队的测绘行为是由公安机关指定，我方委托。测绘时，公安机关、我公司和你方相关人员均在场见证。

3.申请人代理律师质证意见如下：

（1） 认定非法采矿的资源量只能是一个固定的量。这个“量”在刑事定罪中和行政处罚中应当是一致的，也必须是一致的。

（2）用于上山道路铺设的31449.14吨的“量”是公安机关和检察机关均认定的“量”。以上两部门没有认定的“量”，其实已经由以上两机关认定不是乐味公司非法开采的“量”。本案中，行政处罚是基于检察院对乐味公司非法采矿案进行了行为和结果的双重认定后，认为犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚才作出的不予处罚之决定，不构成刑事犯罪但仍需承担行政处罚才移交给你方。因此你方在案件办理过程中，对于非法开采的“量”应当与检察院保持一致。

（3）针对你方出具的《测绘报告》我方有以下意见：第一，你方的测绘委托书，没有加盖你单位的公章。第二，这份测绘报告没有写明测绘的工作依据，也没有将测绘依据来源之安徽友元勘测设计有限公司出具的《梅村乐味6PS养殖场“种养结合”基地建设项目勘测定界报告》附在后面。第三，这份报告的编写人、审查人没有本人的签字，也没有个人的测绘资质证书附后。第四，报告的出具时间是2021年9月，但报告没有注明有效期限。综上，你方依据池州市勘测院出具的测绘报告之测绘结果作出处罚，存在程序上瑕疵。

（4）澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：“违法所得”的认定，我方强调，违法所得金额不等于非法开采出的矿产品价值。

（四）双方辩论情况

1.申请人：我方观点前面已赘述清楚。同时补充一点：在你方的案件调查中，我方委托钱进作为授权委托人配合你方调查，钱进在你方的勘测笔录上签字，只是表明对勘测范围的认定，不表示对勘测结果和程序上的认可。

2.案件调查人：第一，我方委托池州市勘测院进行测绘的测绘报告我方通过邮寄方式送达给你方。澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：你方代理律师针对我方的测绘报告瑕疵问题，你方可自行再次核实是否存在瑕疵。第二，我方的测绘报告上写明了测绘人员姓名，同时加盖了池州市勘测院和我局的公章，具有法律效力。第三，我方的测绘报告是对2020年10月至2021年9月7号之间乐味公司非法开采的量进行的测绘，报告完成时间是2021年9月，完全具有法律效力。

（五）最终陈述

申请人：希望不予行政处罚。

四、听证事项的意见分歧

池州市乐味农牧有限公司非法开采“量”的认定。

五、对听证会意见的处理建议  

根据原国土资源部《澳门皇冠体育_中国竞彩网$【官网娱乐平台】：开山凿石、采挖砂石土等矿产资源适用法律问题的复函》（国土资函〔1998〕190号）第二条“建设单位因工程施工而动用砂石土，但不将其投入流通流域以获取矿产品盈利为目的，或者就地采挖用于公益性建设的，可以不办理采矿权许可证。”之规定，建议执法监察大队再次核实建设单位池州市乐味农牧有限公司因工程施工而动用砂石土的量后依法依规处置。

听证主持人：汪燕平

听 证 员：陈静芳

听 证 员：章长亮

2023年12月29日